¿Se heredan las cenizas?

Quizás la pregunta de si al igual que con el resto de las cosas, después del fallecimiento, también ¿se heredan las cenizas?

Suponemos que dados los cambios en las costumbres de los últimos años, en los que se ha pasado de la tradicional inhumación o enterramiento a la incineración, por distintos motivos, sobre todo el económico y a la pérdida de la tradición cristiana y a la posibilidad de que al familiar correspondiente se le entreguen las cenizas del fallecido, se está produciendo y así lo hemos constatado en este Bufete de Abogados, unos contenciosos relacionados con la problemática que se plantea con la posesión de las cenizas del fallecido, y si existe o no alguien o algún familiar con derecho sobre ellas.

En la actualidad se está convirtiendo en  general, la incineración de las personas fallecidas, y sin embargo no se ha legislado para dar solución a los problemas que puede plantear la posesión o la propiedad de las cenizas del difunto, como es el caso de ¿quien debe hacerse cargo de las cenizas del difunto? (padres, esposa, hijos…?.

¿Como afrontar el problema?

En el caso de marido o esposa fallecidos

Se debe de partir de los principios de legalidad consagrado en el art. 9.1 de nuestra Constitución, y para ello al no existir ninguna norma de derecho positivo sobre la problemática de ¿a quien pertenecen las cenizas de difunto? hemos de acudir a una aplicación por analogía de las normas, como es en el caso del derecho de familia o el derecho de sucesiones, en los que se establece la obligación de los cónyuges de vivir juntos o el referido a la cuota viudal usufructuraria, por lo que podríamos entender que a  falta de voluntad del difunto sobre el particular, debería ser la esposa quién tenga preferencia en la posesión de las cenizas de su difunto marido o en sentido contrario el marido sobreviviente el de su esposa.

En el caso de hijo común fallecido y sobrevientes los padres

Es un caso que suscita muchas dudas, cuando no hay acuerdo entre los cónyuges respecto a las cenizas de su hijo fallecido, una solución se ha dado en algunos Tribunales, como es el caso de la Audiencia Provincial de Huelva, que en un caso de posesión sobre las cenizas dice lo siguiente:

 «No siendo ya una persona, tras la incineración, podría considerarse que en realidad -con independencia de los muy respetables valores sentimentales- las cenizas resultantes han constituido una «res nova», integrante de un bien mueble, y como tal, susceptible de apropiación, lo que permite adquirir tanto su posesión por la ocupación material ( art. 438 del Código Civil ya citado) como incluso su propiedad por adquisición originaria vía ocupación en cuanto que previamente carecían de dueño ( arts. 609 y 610, también del Código Civil ). Y en este entendimiento, no siendo negado en modo alguno que la demandada adquirió, cuando menos, la posesión de buena fe de tales cenizas, tendría a su favor la presunción de propiedad sobre ellas que establece el art. 464 del Código Civil, razones todas que conllevarían el rechazo de la acción reivindicatoria ejercitada por los demandantes.» SENTENCIA Nº 162/2014 DE AP HUELVA, SECCIÓN 2ª, 4 DE SEPTIEMBRE DE 2014.

Podremos no compartir dicha decisión, pero puede ser tan respetada como otras que han decidido dividir por mitad las cenizas.

No es nunca fácil decidir en casos de esta naturaleza, teniendo la equidad y los principios general del Derecho un protagonismo evidente, como también podría tener la mediación para la resolución de los conflictos que en este sentido pudieran suscitarse.

Veremos la jurisprudencia que sigue decidiendo sobre si ¿se heredan las cenizas?

Artículo de nuestro Abogado de herencias

La nombre de los hijos

La atribución del nombre y de los apellidos individualiza e identifica a la persona y se puede enmarcar en el principio de libre desarrollo de la personalidad y el principio de dignidad de la persona.

En España, el nombre está compuesto por dos elementos: el nombre propio, que se elige por los padres, y dos apellidos, que se imponen por filiación, el paterno y materno (la duplicidad de apellidos evita la homonimia y permite que tanto el padre como la madre quede reflejada en la identidad del hijo).

Que ocurría con los apellidos antes de la regulación actual

Con la ley 11/1981 la atribución de los apellidos dependía de que la filiación esté determinada, ya sea por ambos progenitores o solo uno de ellos. En este sentido el artículo 109 del Código Civil tras la reforma de 1981 afirmaba que «1. La filiación determina los apellidos con arreglo a lo dispuesto en la Ley.

El hijo, al alcanzar la mayoría de edad podrá solicitar que se altere el orden de sus apellidos.

Por tanto, determinada la filiación paterna y materna, ya sea matrimonial o extramatrimonial, se otorgaba preferencia al apellido paterno sobre el materno (arts. 53 LRC y 194 RRC).

La regulación era la siguiente:

– Si la filiación estaba reconocida por ambas líneas, paterna y materna, el hijo ostentaba como primer apellido el primero del padre y como segundo apellido el primero de la madre.

– Si la filiación estaba determinada solo respecto a uno de los progenitores, al hijo se le otorgaba los dos apellidos del mismo y en su mismo orden. Ahora bien, según establecía el artículo 55.2 LRC, a petición del hijo, en cualquier tiempo, o de su representante legal, si la única filiación determinada del mismo era la materna, se podía invertir el orden de los apellidos maternos para evitar la coincidencia del primer apellido de la madre y el hijo, y evitar, a su vez, mostrar la ausencia de determinación de la filiación paterna.

– Si la filiación no estaba determinada legalmente, el Encargado del Registro civil otorgaba al hijo un nombre y apellidos de uso corriente (art. 55 LRC).

¿Quién decide el orden de los apellidos de los hijos?

De acuerdo con lo dispuesto en la actual Ley del Registro Civil, la autonomía de la voluntad de los progenitores permite elegir el orden de sus primeros apellidos de los hijos. La polémica comienza cuando no se ejerza tal derecho.

La ley 20/2011 de 21 de julio de reforma de la Ley de Registro civil regula en los artículo 49 a 57 el contenido de la inscripción del nacimiento, cuya entrada en vigor se producirá el 30 de junio de 2017.

El artículo 49.2 advierte lo siguiente:

La filiación determina los apellidos.

Si la filiación está determinada por ambas líneas los progenitores acordarán el orden de transmisión de su respectivo primer apellido, antes de la inscripción registral.

En caso de desacuerdo o cuando no se hayan hecho constar los apellidos en la solicitud de inscripción, el Encargado del Registro civil requerirá a los dos progenitores, o a quienes ostenten la representación legal del menor, para que en el plazo máximo de tres días comuniquen el orden de los apellidos.

Transcurrido dicho plazo sin comunicación expresa, el Encargado del Registro Civil acordará el orden de los apellidos atendiendo al interés superior del menor.

En esta primera inscripción, cuando así se solicite, podrán constar la preposición «de» y las conjunciones «y» o «i» entre los apellidos, en los términos previstos en el artículo 53 de la presente ley»

¿Que apellidos se ponen a los hijos posteriores?

El orden de los apellidos establecido para la primera inscripción de nacimiento, es decir, para el primero de los hijos, determina el orden para la inscripción de los posteriores nacimientos con idéntica filiación.

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